Можно ли использовать в рекламе фото актеров из «недружественных» стран?

В вопросе защиты авторских прав суды по-прежнему опираются на международные нормы и правила. То есть они не отделяют правообладателей из России от правообладателей из стран, включенных Россией в список недружественных.

Поэтому использовать изображение зарубежной знаменитости без ее согласия нельзя — нужно заключить лицензионный договор. Иначе можно получить административный штраф или даже понести уголовную ответственность.

За использование фотографии знаменитости без лицензионного договора можно получить иск о взыскании компенсации. Кроме того, это нарушает сразу несколько норм действующего законодательства.

Право на изображение. Снимок — это нематериальное благо, такое же, как имя, личная неприкосновенность или деловая репутация. Поэтому, чтобы использовать фото человека в рекламных целях, нужно получить его согласие  .

Из этого правила есть три исключения. Так, согласие не нужно, когда:

1. Изображение используют в государственных, общественных или других публичных интересах.
2. Фотография сделана на публичном мероприятии или в месте, открытом для публичного посещения. Кроме случаев, когда человек был основным объектом съемки.
3. Человек позировал за плату, то есть получил гонорар за участие в фотосессии.

Последний пункт может показаться основанием, чтобы свободно использовать фото, но это не так. Если человек участвовал в фотосессии, значит, он предварительно заключил договор. А в нем, как правило, определены границы использования полученных изображений — обычно это продвижение фильма или реклама конкретной продукции. Фото человека, участвующего в платной фотосессии, можно использовать только в целях, указанных в этом договоре.

Авторское право. Фотографии — это объекты авторских прав. Использовать их без согласия правообладателя нельзя  .

Из этого правила тоже есть исключения. Авторские произведения без разрешения правообладателя можно использовать  :

1. В личных, научных, учебных, культурных и правоприменительных целях.
2. В местах, открытых для посещения, например если это произведения архитектуры в городском парке.
3. Библиотекам, архивам и образовательным организациям.

В рекламе фотография используется в коммерческих целях. Это не подпадает ни под одно исключение и будет считаться нарушением исключительного права правообладателя снимка.

Законодательство о рекламе. Если в рекламе есть не соответствующие действительности рекомендации людей или организаций о товаре, она считается недостоверной  .

То есть, используя образ Моники Белуччи в рекламе кофе, вы убеждаете потребителя, что вкус этого кофе нравится ей настолько, что она рекомендует его другим. Но вряд ли это так. Значит, изображение знаменитости вводит потребителей в заблуждение относительно качества рекламируемого товара.

В феврале 2022 года был принят указ президента № 79, который часто приводят как аргумент, чтобы игнорировать зарубежные права на произведения. Но в текущей редакции документа нет норм, которые ограничивали бы охрану исключительных прав иностранных компаний.

Российские суды не принимают ссылки на этот указ в делах о нарушении исключительных прав правообладателей из стран, включенных Россией в список недружественных.

Сейчас практика сложилась так, что суды выносят решения в пользу правообладателей независимо от их гражданства и места регистрации. То есть нарушение законодательства в сфере авторского права не зависит от того, из какой страны правообладатель. Спор будут рассматривать как и раньше, по тем же законам и международным соглашениям.

Разумеется, вероятность того, что Моника Белуччи узнает о вашей рекламе и подаст в суд, невелика. Но вы должны понимать, что, используя фотографии актрисы без разрешения, нарушаете закон. И если мизерный риск все-таки сработает, вам придется нести ответственность.

Гражданско-правовая ответственность наступает по требованию автора или правообладателя и применяется для защиты его частных интересов. Виновный в нарушении авторских прав компенсирует ущерб, который повлекли его действия. В России такие споры рассматривают арбитражные суды и суды общей юрисдикции.

Если нарушены исключительные авторские права, от вас потребуют возместить убытки или выплатить компенсацию. В первом случае все зависит от размера причиненного ущерба, во втором достаточно подтверждения факта нарушения прав. Компенсация может быть от 10 000 до 5 000 000 ₽, ее точный размер определит суд  .

Вместе с гражданским иском обладатель исключительных прав может подать заявление в правоохранительные органы, которые дадут ход административному или уголовному разбирательству.

Административная ответственность за нарушение авторских прав наступит, если целью противоправных действий было получение дохода. Суд может вынести предупреждение или назначить штраф в пользу государства  :

1. ИП и руководителю компании придется заплатить от 10 000 до 20 000 ₽.
2. Малым предприятиям — от 15 000 до 30 000 ₽.
3. Средним или крупным компаниям — от 30 000 до 40 000 ₽.

Кроме того, конфискуют все материалы со снимками Моники Белуччи.

Уголовная ответственность наступит, если незаконное использование объектов авторского права  приведет к ущербу в крупном или особо крупном размере. Наказание, которое можно получить, — штраф до 200 000 ₽, обязательные, исправительные или принудительные работы либо лишение свободы на срок до 2 лет  .

Для этого нужно получить согласие правообладателя и выплатить ему вознаграждение. Напечатанная в журнале или опубликованная в интернете фотография не считается разрешением. Только автор или иной правообладатель может использовать изображения любым способом  .

Чтобы использовать фотографии в коммерческих целях, нужно заключить лицензионный договор с тем, кому принадлежат права на изображение. В вашем случае правообладателем может быть сама Моника Белуччи, фотограф или фотостудия, сделавшие снимок, издательство, выкупившее исключительные права.

Вот что нужно закрепить в лицензионном договоре.

Виды использования изображения, которые хотите получить. Например, вы планируете использовать фотографию, чтобы напечатать партию рекламных буклетов, — тогда вам достаточно купить право на воспроизведение.

Если вы, например, захотите использовать изображение как часть собственного имиджа, включить его в товарные знаки, придется приобрести весь массив имущественных прав: право на распространение, право публичного показа, право на переработку изображения и другие. Соответственно, цена такого договора будет выше.

Срок передачи права — это время, в течение которого вы собираетесь использовать изображение для рекламы.

Возможность передачи прав кому-то еще. Вам это может понадобиться, например, чтобы продавать франшизу или заключать дистрибьюторские договоры.

Подтверждение авторства. По российскому законодательству какой-либо регистрации авторства не нужно. Есть презумпция авторства: тот, кто указан в качестве автора на оригинале или экземпляре произведения, считается его автором, пока не доказано иное. Но в договоре все равно лучше подтвердить, что авторство принадлежит именно тому, с кем вы заключаете договор.

Подтверждение правомочий. Этот пункт нужен, когда изображение передает не автор фотографии, а какой-нибудь иной правообладатель и вам нужно удостовериться в его полномочиях.

Вознаграждение правообладателя. С 2022 года граждане и компании могут уплачивать вознаграждение компаниям из стран, включенных Россией в список недружественных, только путем перечисления денег на специальный рублевый счет типа О. Только после этого можно использовать фото артиста в оговоренных в лицензионном договоре целях.

Последние изменения в законодательстве мало затронули сферу исключительных авторских прав. Суды по-прежнему руководствуются нормами международных договоров и не делают различий между правообладателями из России и «недружественных» стран.

По российским законам использовать фотографию человека в рекламной кампании можно, только заключив лицензионный договор с правообладателем снимка.

Если вы решите использовать фото без договора, вам грозит иск со стороны правообладателя, а также административная или уголовная ответственность за нарушение авторских прав.