Договор комиссии: в каких случаях он нужен и как его заключить

Договор комиссии используют, когда надо поручить посреднику совершить какую-либо сделку.

Например, продать товар производителя на маркетплейсе или купить помещение для магазина строительных товаров.

Компании и ИП часто используют договоры комиссии для работы с посредниками, которые продают их товары в других городах и регионах. Это позволяет расширить бизнес, не вкладывая деньги в открытие новых точек. Скажем, кондитерская фабрика из Ростова хочет продавать торты в Якутии. Она может открыть там свой магазин или заключить договоры комиссии с местными магазинами, которые выставят торты на свои витрины.

Договор комиссии — это соглашение, по которому одна сторона совершает сделки по поручению другой. Например, продает или покупает товар.

Заказчик называется комитентом, а исполнитель — комиссионером. Допустим, фабрика мебели обращается к ИП Петрову, чтобы он продал ее столы. В этой ситуации производитель мебели — комитент, а предприниматель — комиссионер.

Исполнитель совершает сделки от своего имени, то есть отвечает за их результат и выполнение обязательств. Это правило действует, даже если в договоре упомянут заказчик или он сам будет контактировать с третьим лицом.

• Компания «Кречет» по договору комиссии продает товары, которые принадлежат фирме «Солнышко». Права и обязанности по договорам купли-продажи будут у «Кречета» и его покупателей, а у «Солнышка» — нет. Эта компания только предоставляет товар. То есть если товар, скажем, бракованный, то обращаться с претензией покупатель должен к «Кречету», даже если знает о существовании «Солнышка».

По договору комиссии можно поручить только сделки. Это действия, которые ведут к установлению, изменению или прекращению прав и обязанностей. Например, продажа товара — это сделка, заключение договора — тоже. А вот поручить купить помещение и найти для него арендатора по договору комиссии нельзя, так как покупка недвижимости — это сделка, а поиск арендатора — нет.

• Фирма «Каменщик» подписала договор комиссии с компанией «Ветерок». Она поручила заключить договор подряда со строительной фирмой. В договоре комиссии указывают только обязанность «Ветерка» заключить сделку с подрядчиком. Если добавить контроль за выполнением работы, это уже будет договор подряда. «Ветерок» станет генеральным подрядчиком, а строительная компания — просто подрядчиком.

Договор комиссии похож на другие посреднические договоры — агентский и комиссии, но у каждого есть свои особенности.

Отличия от агентского договора. По договору комиссии можно поручить только заключение сделки.

По агентскому исполнитель может выполнять любые действия — например, представлять интересы в суде или принимать оплату от клиентов за товары, отгруженные заказчиком. Этот договор универсальный и его всегда можно использовать — в том числе для заключения сделок.

В жизни, если надо поручить только сделку, используют договор комиссии. Если фирма хочет, чтобы посредник только продавал товар и больше ничего не мог делать, проще заключить договор, по которому у такого посредника нет других полномочий.

Заказчик в агентском договоре называется принципалом, а исполнитель — агентом. Исполнитель может действовать от своего имени или заказчика. Любая сторона может отказаться от исполнения агентского договора, если он бессрочный.

Отличия от договора поручения. По договору поручения исполнитель может выполнять только юридические действия. Например, фирма может заключить его с бухгалтером на аутсорсе, чтобы он составлял отчетность и подавал ее в налоговую.

Заказчик в этом случае называется доверителем, а исполнитель — поверенным. Исполнитель действует и заключает договор от имени заказчика. Каждая сторона может отказаться от договора в любое время.

Комиссионные договоры чаще всего применяют в торговле. Предприниматель или компания по такому договору может продавать товар производителя и перечислять деньги после сбыта продукции. Это привлекательно для нового бизнеса: можно начать работать без вложений в закупку товара.

Для производителей и поставщиков схема тоже выгодна. Они могут продавать товары через посредников там, где открывать собственные точки не планируют. Например, пекарня может продавать хлеб и булочки в своем магазине и вместо того, чтобы открывать новые точки в других районах, найти продуктовые магазины и заключить с ними договор комиссии.

Например, крупная оптовая компания или фабрика, которая что-то производит, заключает договор комиссии с розничной компанией или ИП. У этого розничного бизнеса есть магазин на маркетплейсе, где он будет продавать товары. В условиях договора комиссии можно прописать, что сделки купли-продажи комиссионер заключает через маркетплейс.

Вне бизнеса договоры комиссии тоже можно использовать. Например, чтобы поручить риелтору продать квартиру. Правда, на практике в таких случаях чаще используют договоры поручения или агентские — владельцу недвижимости удобнее, чтобы риелтор не только заключал сделки, но и показывал жилье покупателям, вел переговоры и оформлял документы. По договору комиссии такие действия доверить нельзя.

Договор комиссии заключают в простой письменной форме. Заверять его у нотариуса не нужно. Достаточно подписать каждой из сторон.

Договор можно заключить на определенный срок или бессрочно.

Типовой формы нет — для разных случаев нужны документы с разным содержанием. Например, договоры на реализацию товара, покупку недвижимости или поставку стройматериалов будут отличаться.

Если комиссионер продает товар, в документе можно указать, например, что он должен заключать сделки на условиях самовывоза или наоборот — с доставкой.

Договор на покупку недвижимости может включать пункт об обязанности комиссионера оформлять сделки через нотариуса. А в договоре на заключение поставок можно предусмотреть очередность: например, сначала заключаются сделки на поставку ламината, потом — обоев и дверных коробок.

В договоре комиссии обязательно указать его предмет — без этого он считается незаключенным. Во всех остальных случаях он действует, а все неурегулированные вопросы решаются согласно ГК РФ.

На практике в договор комиссии включают и другие пункты. Расскажу, из чего обычно состоит такой документ.

Предмет договора комиссии. Одна или несколько сделок, которые исполнитель должен совершить за вознаграждение по поручению заказчика. Например: продажа недвижимости или реализация товара.

Существенные условия. У каждого типа договора есть условия, без согласования которых он считается незаключенным. Их называют существенными. Обычно это предмет договора и другие положения, которые указаны в законе о конкретном договоре. В договоре комиссии существенное условие одно — описание сделок, которые нужно совершить.

Например: комиссионер должен заключать сделки купли-продажи офисной мебели, которую производит комитент. Другой вариант — комиссионер должен заключить договор подряда на установку металлических дверей в строящемся многоэтажном доме.

Каждая сторона по желанию может определить другие условия как существенные и потребовать их согласования. Например, о вознаграждении комиссионера. До тех пор, пока стороны не согласуют и не пропишут его размер, договор комиссии не начнет действовать.

Порядок исполнения договора. Можно подробно прописать, какие действия должен совершить исполнитель для заключения сделки. Например, по какой минимальной или максимальной цене продать товар или какие условия доставки указать в договоре с третьими лицами.

• Продать пять автомобилей Hyundai Elantra VII (CN7) в полной комплектации по 2 500 000 ₽ каждый на условиях самовывоза покупателями из салона.

Если таких подробностей в договоре нет, исполнитель будет совершать сделки по обычаям делового оборота — правилам, не закрепленным в законе, но устоявшимся в конкретной сфере. Например, если заказчик не дал указания по цене товара, исполнитель может продавать его по средней на рынке.

Бывает, указания комитента есть не только в договоре, но и в других документах, которые он отправляет комиссионеру. Например, в письмах. Детали о порядке общения можно включить в текст договора — прописать, как передавать указания и как их согласовывать. Иначе к договору будут применять обычаи делового оборота.

Предположим, документ не содержит условий об электронной переписке между сторонами, но она велась регулярно. Возник спор и дело дошло до суда. По обычаям делового оборота суд может признать, что сторона, отправившая электронное письмо об изменении платежных реквизитов, корректно уведомила другую.

Можно прописать порядок отступления от указаний комитента. Ситуация меняется, иногда поручение выполнить невозможно. Например, если средняя стоимость товара на рынке существенно изменится, комиссионер не сможет продать его по согласованной цене.

Если нужно отступить от указаний, а исполнитель не смог получить на это разрешение, он может совершать сделки на свое усмотрение. Главное — чтобы условия были в пользу заказчика.

Права и обязанности сторон договора комиссии. Обычно их прописывают в документе, но даже если этого не сделать, права и обязанности все равно возникают по закону. Вот некоторые из них.

Заказчик должен принять от исполнителя все имущество, полученное по договору комиссии, осмотреть его и без промедления сообщить, если обнаружил недостатки. Конкретный срок, в который это нужно сделать, лучше прописать в договоре.

Если имущество получено от третьей стороны, комиссионер не отвечает за недостатки, но все равно должен быть о них извещен.

• ИП Петров купил автомобиль для компании «Ромашка». Фирма получила его и обнаружила неисправности. Требовать их устранения нужно от продавца машины, а не от предпринимателя Петрова. Но сообщить ИП о неполадках нужно.

Заказчик должен возместить исполнителю расходы, которые он понес во время выполнения задачи, а также уплатить комиссионное вознаграждение. К расходам можно отнести, например, оплату перевозки, страхования и таможенного оформления товара.

Если иное не предусмотрено договором, комиссионер может перепоручить задачи третьему лицу, заключив с ним договор субкомиссии.

Исполнитель должен составлять отчеты для заказчика. В них обычно указывают список сделок, которые он заключил, их условия и расходы на исполнение поручения.

Страховать имущество комитента комиссионер не должен, но если это прописать в договоре, такая обязанность появится.

Вознаграждение и порядок расчетов. Заказчик платит исполнителю вознаграждение за совершение сделок. Его размер и способ расчета обычно указывают в договоре.

Вознаграждение может быть выплачено полностью или частично авансом или после того, как комиссионер заключит сделки. Размер вознаграждения может быть определен как итоговая сумма или как расценки за отдельные сделки.

Срок выплаты можно указать:

1. Календарной датой.
2. Истечением периода времени.
3. Наступлением какого-то события — например, в течение 10 дней после получения заказчиком отчета от исполнителя или в течение 5 дней после заключения исполнителем половины сделок по договору.

Размер вознаграждения и порядок его выплаты — не существенные условия договора комиссии. Если не прописать их, договор все равно будет считаться заключенным. Оплатить услуги комиссионера нужно будет после завершения сделок — по цене, которую обычно взимают за аналогичные услуги.

Ответственность сторон и разрешение споров. По умолчанию комиссионер не отвечает за выполнение сделки, заключенной в рамках договора комиссии. Все меняется, если добавить условие о делькредере — это значит, что посредник не только заключает сделки, но и отвечает за их исполнение третьими лицами. Он должен получить дополнительное вознаграждение за такое поручительство.

• ИП Марков продает оборудование фирмы «Техно» по договору комиссии. Он принимает делькредере — гарантирует оплату, если покупатель окажется неплатежеспособным. То есть в такой ситуации предприниматель оплатит товар сам. И наоборот — получит бонус от компании «Техно», если все поставки оборудования будут оплачены вовремя.

Комиссионер отвечает за цену, по которой продает товар. Он должен возместить разницу, если продаст его дешевле, чем было согласовано с комитентом. Платить не придется, если исполнитель докажет, что сделал это, чтобы не допустить еще большие убытки заказчика.

Исполнитель должен вовремя перечислять заказчику деньги за реализованное имущество, а также вернуть оставшееся, если договор прекращен.

• В Свердловской области одна компания по договору комиссии передала другой товар для реализации. Исполнитель должен был продавать продукцию, представлять отчет и в течение пяти дней переводить выручку заказчику.
• Деньги за проданный товар он перечислил частично. Комитент направил уведомление с требованием погасить задолженность и вернуть оставшийся товар. Комиссионер требование не выполнил, и дело дошло до суда.
• Суд решил взыскать с исполнителя основной долг — выручку за проданные товары и стоимость невозвращенных товаров, а также неустойку по ставке 0,1% в день от суммы основного долга и судебные расходы.

Комитент тоже несет материальную ответственность перед комиссионером. Не выплатит вознаграждение вовремя — должен будет уплатить проценты за пользование чужими деньгами. Если в договоре не указан размер процентов, он считается равным ключевой ставке Банка России, действовавшей в периоде просрочки.

Возмещение убытков. Сторона, нарушившая условия договора, должна компенсировать другой реальный ущерб, даже если это не прописано в договоре. Например, за утрату или повреждение имущества.

Недополученные доходы, на которые сторона могла рассчитывать при надлежащем исполнении договора, тоже считают убытками. Тот, кто нарушил его условия, будет возмещать и это.

Можно прописать в договоре и другие основания для возмещения убытков:

• отмена комиссионного поручения. Убытком исполнителя может быть, например, неустойка, которую он уплатил третьим лицам за сорванную сделку;
• изменение или расторжение договора из-за существенного нарушения его условий комитентом или исполнителем;
• любое неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств заказчиком или исполнителем.

Стороны могут договориться о лимите возмещения убытков. Например, указать, что возмещать надо только реальный ущерб, а упущенную выгоду — нет. Или что убытки компенсируют в размере, который не превышает определенной суммы.

Проценты на сумму долга. Начисляют, когда деньги не возвращают или не платят в положенный срок. Например, если комиссионер не перечислил комитенту деньги, полученные по сделкам. Или если заказчик не выплатил вовремя вознаграждение.

Стороны могут договориться о нужном размере процентов или периоде их взимания и прописать это в договоре. Но даже если этого не сделать, проценты все равно можно взыскать — например, по нормам ст. 395 ГК РФ. Эту статью применяют, если законом или договором не установлен размер процентов, и считают их по ключевой ставке Банка России, которая действовала в периоде просрочки.

Неустойка. Сумма, установленная договором или законом, которую выплачивает сторона, не выполнившая обязательства по договору. Например, исполнитель — когда не сообщил заказчику об отступлении от указаний.

Чтобы потребовать уплату неустойки, пострадавшая сторона должна доказать нарушение договоренностей.

Условие о неустойке можно включить в договор комиссии. Стороны должны определить ситуации, когда придется ее платить. Общая фраза вроде «неустойка уплачивается при любом невыполнении обязательств», не подойдет.

Можно указать в договоре, что комитент обязан возместить комиссионеру все документально подтвержденные расходы на исполнение комиссионного поручения в течение 10 рабочих дней с момента получения отчета комиссионера и документов. А также предусмотреть неустойку за нарушение этого срока: если комитент возместит расходы комиссионера позже оговоренного срока, то за каждый день просрочки заплатит 0,1% от суммы задолженности.

Неустойка может быть в виде штрафа или пеней. Штраф — это разовая выплата за нарушение обязательств. Чтобы согласовать его, надо прописать в договоре размер и основание для выплаты. Это может быть конкретная сумма или процент.

Например: штраф — 1% от вознаграждения комиссионера выплачивается, если:

• комиссионер привлек к совершению сделок третьих лиц, хотя этого делать было нельзя;
• комитент необоснованно отказался подписать акт приема-передачи имущества, приобретенного комиссионером.

Пени — это сумма, которую должник платит за каждый день или другой период просрочки исполнения обязательства. Чтобы согласовать условие о пенях, нужно прописать их размер и ситуации, когда они начисляются.

Например: пени будут начисляться, если:

• комитент не заплатит комиссионное вознаграждение вовремя;
• комиссионер не сдаст отчет в срок.

Срок действия договора. Договор комиссии можно заключить на определенный срок или без срока. От этого зависит, при каких условиях можно будет расторгнуть договор.

Порядок изменения и расторжения договора. Договор комиссии можно изменить или расторгнуть в любое время по соглашению сторон, если другое не прописано в договоре или не установлено законом. Например, можно изменить размер комиссионного вознаграждения или порядок его выплаты, или перечень сделок, которые должен совершить исполнитель.

После выполнения поручения комиссионер обязан отправить комитенту отчет, даже если это не прописано в договоре. Отчет может содержать расходы, которые нужно компенсировать, количество проданных товаров и другие данные — в зависимости от того, какой была задача.

Заказчик должен проверить отчет и сообщить о замечаниях исполнителю. Срок, в который это нужно сделать, обычно указывают в договоре. Если такого соглашения не было, у комитента есть 30 дней. Отчет считается принятым, если заказчик не прислал возражения в срок.

Налоговый учет по договору комиссии ведут обе его стороны, детали зависят от системы налогообложения комитента и комиссионера. Если одна или обе стороны сделки — компании, также ее фиксируют в бухгалтерском учете.

Налоги и отчетность у комиссионера. Исполнитель платит налоги с комиссионного вознаграждения и с дополнительной выгоды, которая возникает, если он заключил сделку на более выгодных условиях, чем были указаны в договоре. Например, продал товар дороже. Сверхприбыль делят между заказчиком и исполнителем.

Другие деньги, которые поступили от заказчика, налогом не облагаются — например, если он перевел сумму для уплаты таможенной пошлины или возместил расходы на доставку и рекламу продукции.

Если комиссионер работает на ОСНО, его вознаграждение облагается НДС. С сумм, которыми заказчик компенсирует расходы, НДС не платит.

Исполнитель на УСН тоже платит налог с вознаграждения. Траты, которые возмещает заказчик, ни к доходам, ни к расходам по УСН не относятся. Если часть затрат комитент не оплачивает, их можно учесть при расчете налога на УСН «Доходы минус расходы». Они должны быть документально подтверждены.

Компания-комиссионер должна вести бухгалтерский учет. Он отражает в отчетности материальные ценности, принадлежащие заказчику, расчеты с покупателями или поставщиками товара, свое вознаграждение, расходы и налоги.

Товар, который исполнитель получил на реализацию, на балансовом счете не учитывают: собственность на него остается у заказчика. Его отражают на забалансовом счете 004 «Товары, принятые на комиссию». На нем учитывают то, что не принадлежит компании, но находится у нее на законных основаниях.

Налоги и отчетность у комитента. Заказчик платит налоги со всех сумм, полученных от покупателей его товаров и услуг или от исполнителя.

Бывает, что исполнитель совершил сделку на более выгодных условиях, чем прописано в договоре. Тогда дополнительную выгоду делят между заказчиком и исполнителем. Даже когда она была поделена между сторонами, заказчик учитывает ее полностью при расчете налогов — то есть указывает как доход всю сумму. Часть, которую он перевел исполнителю, можно отразить как расходы — если комитент на ОСН или УСН «Доходы минус расходы».

Вот какие расходы заказчик может учесть при расчете налогов:

1. Комиссионное вознаграждение.
2. Возмещенные исполнителю затраты, которые связаны с реализацией товаров.
3. Часть дополнительной выгоды, которая причитается исполнителю.

Компания-комитент должна вести бухгалтерский учет. Она отражает в нем товары, переданные на реализацию агенту, выручку от продажи товаров и услуг, а также свои расходы.

1. Договор комиссии — это посреднический договор, по которому можно поручить одну или несколько сделок. Например, чтобы магазин продал товар производителя покупателям.
2. В договоре комиссии обязательно нужно указать его предмет — какие именно сделки должен совершить исполнитель. Без этого он не будет считаться заключенным.
3. За свои действия исполнитель получает комиссионное вознаграждение. Обычно его прописывают в договоре — если этого не сделать, работу оплачивают после завершения сделок по цене, которая обычно взимается за аналогичные услуги.
4. В договор комиссии можно включать условие о делькредере. Это значит, что комиссионер не только заключает сделки, но и отвечает за их исполнение третьими лицами. Он получает дополнительное вознаграждение за такое поручительство, но если условия будут не выполнены, сам заплатит комитенту.
5. Исполнитель отправляет заказчику подробный отчет. Заказчик должен принять его или сообщить о замечаниях в срок, который указан в договоре, или в течение 30 дней, если это не было прописано в документе.
6. Договор комиссии можно изменить или расторгнуть в любое время по соглашению сторон, если другое не указано в договоре или не установлено законом.
7. Комитент может расторгнуть договор и отменить поручение в одностороннем порядке. Комиссионер может отказаться от договора, заключенного на неопределенный срок. Если есть срок, права на расторжение договора по своему желанию у него не будет.