Деньги, сроки, расставание: что проверить во франшизе перед покупкой

Вместо партнерского договора продавец франшизы может предложить бесполезную бумажку — это легкий способ потерять деньги.

Я работаю юристом по интеллектуальной собственности и часто сталкиваюсь с договорами, по которым покупают франшизу. Расскажу, на что стоит обратить внимание, чтобы проверить добросовестность продавца и не допустить распространенных ошибок, на которых предприниматели теряют деньги.

Любой продавец в рекламе и переговорах может выглядеть благополучно, а на деле там суды, банкротство или вовсе фирма-однодневка. Поэтому перед любой сделкой важно проверить потенциального контрагента.

Начать можно с изучения выписки из государственного реестра бизнеса — ее можно получить бесплатно на сайте налоговой. В выписке указан год регистрации компании или ИП — если продавец рассказывает об успешной работе в течение пяти лет, а организацию открыли год назад, это повод уточнить, почему есть несоответствия. В этой же выписке можно посмотреть, находится ли бизнес в стадии ликвидации или банкротства.

На сайте службы судебных приставов можно проверить, нет ли у продавца или владельца франшизы долгов, которые он не согласился отдать до судебного решения. Полезно изучить решения судов, в которых участвовал потенциальный контрагент — они помогут узнать, как относится предприниматель к своим обязательствам, есть ли к нему претензии от других покупателей франшизы или от партнеров. Смотреть нужно в базах решений арбитражных судов и судов общей юрисдикции.

Если продавец франшизы обманывает потенциальных покупателей о своем опыте или к нему есть претензии от франчайзи, стоит задуматься, нужен ли такой партнер по открытию и ведению бизнеса. Если же продавец банкротится или его фирма ликвидируется, такую франшизу точно не стоит покупать.

Термин «франшиза» разговорный, в российских законах его нет. Соответственно, «договора франшизы» тоже не может быть — обычно под ним понимают договор коммерческой концессии. Но раз в законе это прямо не написано, покупателю могут предложить разные формы договора.

По договору коммерческой концессии франчайзер предоставляет право на товарный знак и другие объекты интеллектуальных прав. Такой договор регистрируется в Роспатенте, у франчайзера есть по нему особые обязательства. Проще говоря, покупателю разрешают использовать логотип, фирменный стиль и прочие атрибуты, которые позволяют отличить бренд от других, разрешают открыть бизнес под тем же названием.

Например, есть продавцы франшиз, которые предлагают подписать договор на оказание консультационных услуг. Получается, кто-то будет рассказывать вам о том, как якобы делать бизнес и идти к успеху. Прав не передают, ответственности за результат, как правило, нет — получается, под видом франшизы продается лекция или тренинг.

Агентский договор — это в большинстве случаев попытка прикрыть словом «франшиза» наем сотрудника. Вместо того чтобы предоставить предпринимателю права и дать возможность вести бизнес с их помощью, покупателя, грубо говоря, нанимают на должность регионального руководителя отдела продаж.

Лицензионный договор на ноу-хау — тут человек платит за то, что ему раскрывают некие секреты производства и разрешают их использовать. Пока не заплатишь, не узнаешь секрет, а после того, как заплатишь и узнаешь, уже не сможешь вернуть деньги назад — информацию-то раскрыли. Если секрет окажется парочкой бесполезных и абстрактных таблиц в «Экселе», это уже проблема покупателя, продавец по договору обязанности выполнил.

По договору коммерческой концессии не только передают права — по нему тоже оказывают консультационные услуги, договариваются о продажах и дают права на использование секретов. Но разница в том, что концессия — это огромная картина, которая описывает весь бизнес, комплексная передача права вести бизнес. Консультации, продажи и секреты — это три отдельных составляющих, но не франшиза.

Главный смысл франшизы в том, что одна компания продает другой право работать под своим брендом. Но если у компании нет прав на бренд, то и продавать нечего. Нет товарного знака — нет франшизы.

Отдавать деньги за франшизу без товарного знака — это рискованная затея. Если выяснится, что франшиза использует чужое обозначение, то нарушителем окажется не только продавец франшизы, отвечать будут все франчайзи по отдельности.

В зависимости от решений суда придется платить штрафы и компенсации, а затем либо договариваться на использование товарного знака с реальным владельцем, либо проводить ребрендинг.

Просто наличие некоего товарного знака у продавца тоже не означает, что все автоматически в порядке. Нужно проверять, правильно ли зарегистрирован этот знак, как он действует, какой знак фигурирует в документах.

Найти товарный знак в Государственном реестре и посмотреть правообладателя можно на сайте ФИПС в разделе «Открытые реестры». Для проверки знака можно обратиться за помощью — сделать это может патентный поверенный, аттестованный Роспатентом по специализации «товарные знаки». Вот какие вопросы нужно уточнить:

1. Товарный знак действует?
2. Знак зарегистрирован на то же лицо, с кем заключаете договор?
3. Зарегистрированное обозначение совпадает с тем, которое используется?
4. Какие еще обозначения использует компания и кому принадлежат права на них?
5. Есть ли основания аннулировать этот товарный знак?

Проблемы у покупателя могут появиться не только из-за незаконного использования товарного знака. Существуют и другие виды проблем с правами. Важно проверить, есть ли у франшизы разрешения на интеллектуальную собственность.

Допустим, бизнес использует для упаковок своих товаров красивую этикетку. Предприниматель открывает франшизу, тоже пользуется этой этикеткой, наращивает оборот, товар продается по всей стране, прибыль растет с каждым месяцем.

И тут появляется дизайнер той самой упаковки: он считает, что не передавал прав на использование его рисунка в таком объеме, и требует еще денег, иначе обратится в суд и полицию, чтобы товар конфисковали, а ему выплатили компенсацию. Ответчиком будет не только головная компания, которая продает франшизу, — нарушителем будет считаться каждый предприниматель, который использовал этикетку.

Избежать такой ситуации можно, только заключив с дизайнером договор с корректно прописанными условиями передачи прав, с актами выполненных работ и зафиксированными фактами оплаты этого договора. Просто попросить дизайнера сделать этикетку, а потом закинуть ему денег на карту не выйдет: по умолчанию исключительные права остаются у автора.

Когда предприниматель покупает франшизу, нужно еще до заключения договора убедиться, что у продавца есть разрешения на все объекты авторских прав, которые он использует и передает. Обычно это сайт, фотографии, упаковка, картинки, вывески, баннеры, буклеты и любые другие объекты, которые были созданы творческим трудом. Причем неважно, что сделал это трудоустроенный сотрудник франшизы, а не внешний подрядчик. Наличие трудового договора не означает передачу авторских прав — даже с сотрудником нужно заключать соглашение о разрешении использовать и перепродавать его интеллектуальный труд.

В бизнесе каждое обещание продавца, каждое обязательство подрядчика должно быть корректно и без иносказаний утверждено в письменном виде. Если есть только устные обещания, а в договоре это не указано, высока вероятность, что сказанное так и останется словами.

Стоит проанализировать рекламу франшизы и проверить, что из нее указано в договоре:

• продавец обещает «привести клиентов в первый месяц работы». Значит, в договоре должно быть сказано, о каких именно клиентах идет речь, как мы их определяем, сколько ждем и что будет, если нужное количество не наберется;
• обещают «идти навстречу по роялти в несезон». Ищем в договоре, а если нет — добавляем конкретные цифры и месяцы. Можно указать повышающие и понижающие коэффициенты для ставок роялти;
• обещают «помощь на всех этапах». Можно предложить прописать в договоре, где и как конкретно продавец будет помогать и что делать, если покупатель этой помощи вовремя не дождется.

И так по всему, что предлагают в рекламе, на презентации, на переговорах. Каждому обещанию должно соответствовать обязательство в договоре и санкция за его неисполнение. Если этого нет, не стоит рассчитывать на устные заверения при покупке франшизы.

В договоре должны быть прописаны условия о деньгах и сроках без всяких двусмысленностей. Даже если цена рассчитывается по формуле, в ней не должно быть неизвестных переменных.

Например, в договоре может быть указано, что франчайзер обеспечивает франчайзи поток обращений потенциальных клиентов на некую услугу. Указана цена за это обращение, а вот ограничений по количеству нет. Получается, франчайзи рискует получить столько входящих заявок, что не сможет их обработать, но все равно должен будет за них заплатить.

Решение спорных ситуаций лучше оговаривать заранее, еще до подписания договора. Я советую пройтись по всем условиям и обязательствам, для каждого задать вопрос: «Что мы будем делать, если вот это пойдет не по плану?» Лучше сразу представить худший вариант развития событий и проговорить его с франчайзером, а результат обсуждения добавить в договор.

Кроме денег важно проверить все условия о сроках, они тоже должны быть прописаны понятно. К каждому пункту стоит добавить условия о возможных санкциях, о том, что будет делать каждая сторона в случае проблем.

Например, франчайзер обещает отвечать на вопросы покупателя. Значит, нужно прописать, в какой срок — допустим, в течение 3 суток после получения запроса по такому-то каналу связи. И тут же добавить, что будет, если не ответит вовремя. Долгие простои вредят бизнесу, могут привести к убыткам — значит, за них нужно нести ответственность и прописывать ее в договоре.

Если в договоре нет вообще никаких условий о том, как партнеры будут прекращать сотрудничать, возможно, у франчайзера очень сильная вера в свою бизнес-модель. Либо он просто хочет нажиться на паушальном взносе, и его не волнует, что будет с франчайзи дальше.

Не стоит допускать односторонний отказ: так называют расторжение договора по единоличному решению одной из сторон. Иначе франчайзи рискует вложить деньги в оборудование, помещение и сотрудников, а затем услышать, что у него просто забирают право работать под брендом, без компенсации. Некоторые франчайзеры делают так, когда хотят получить побольше паушальных взносов.

По договору должно быть понятно, как покупателю выйти из партнерства: как и в какой срок оповестить владельца бренда, как это документально оформляется, как происходит окончательный расчет роялти, передача данных о клиентах из общей CRM.

Например, если франчайзер обещал эксклюзивное присутствие в городе, а затем продал франшизу еще кому-то, вести такой бизнес может быть невыгодно. Стоит заранее предусмотреть, как прекратить работать с недобросовестным партнером.