Мне предложили стать номинальным учредителем фирмы. Какие есть риски?
Мои друзья-иностранцы хотят создать филиал своей фирмы. Это будет ООО, которое они специально откроют для работы в России.
Друзья боятся, что если учредитель организации будет гражданином другой страны, то могут возникнуть проблемы с контролирующими органами из-за предрассудков и особенностей российских законов. Поэтому учредителем предложили стать мне, но фактически всей организационной деятельностью будет заниматься другой человек.
Прежде чем принять предложение, я хотел бы узнать, каков круг ответственности учредителя ООО?
Даже если вы уверены, что бизнес будет легальным, становиться номинальным учредителем или руководителем не стоит.
Создание ООО с номинальным учредителем, назначение номинального директора, а также согласие стать таковым — преступление. Если вы дадите свои документы, чтобы оформить компанию, вам могут назначить уголовный штраф до 300 000 ₽ или другое наказание.
Когда учредитель ООО считается номинальным
Важно понимать разницу между учредителем и директором общества и когда их можно считать номинальными.
Учредитель общества — человек, который создает ООО, определяет направление его деятельности, назначает директора и одобряет крупные сделки и сделки с заинтересованностью. Учредителей бывает и несколько.
После создания общества учредитель становится его участником, затем в обществе могут появиться и другие участники.
Учредитель не участвует в ежедневной деятельности общества, у него нет права заключать договоры или нанимать сотрудников — эти обязанности исполняет директор общества.
Директор общества — человек, который непосредственно управляет организацией, вправе подписывать любые документы, заключает договоры, определяет, сколько сотрудников нужно нанять, какое оборудование приобрести и в каком режиме работать.
И учредитель, и директор ООО руководят обществом, но каждый делает это в пределах своих прав и полномочий.
Номинальный учредитель или директор — человек, который по чьей-то просьбе создал фирму или позволил назначить себя директором, понимая, что не будет управлять бизнесом. Того, кто привлекает номинальных учредителей и директоров управлять бизнесом, я буду называть теневым бенефициаром.
У теневого бенефициара могут быть разные причины:
- он хочет уйти от ответственности за незаконную деятельность;
- хочет избежать личной ответственности за ошибки в бизнесе, которые привели к убыткам;
- не вправе создавать или возглавлять юридические лица, так как он дисквалифицирован или недавно признан банкротом, но хочет продолжать вести деятельность.
В зависимости от целей номинальными могут быть одновременно директор и учредитель, а может быть кто-то один из них. Закон не запрещает единственному участнику ООО быть еще и руководителем общества.
Сочетания ролей, которые могут встречаться в ООО
| Номинальный учредитель | Реальный учредитель | |
|---|---|---|
| Номинальный директор | Так обычно создают общества, чтобы вести бизнес незаконно или с высоким риском. Цели могут быть такими: обналичивание денег, незаконная оптимизация налогообложения. Выгодой для теневого бенефициара будет возможность в любой момент бросить общество, создать новое и продолжить деятельность, если возникнут проблемы | Реальные учредители назначают номинальных директоров, чтобы избежать ответственности за правонарушения. Например, при задержке выплаты зарплаты или для заключения рискованных договоров |
| Реальный директор | Это редкое сочетание. Его могут использовать, чтобы переложить ответственность за одобрение сделок на другого человека |
Сочетания ролей, которые могут встречаться в ООО
| Номинальный директор | |
| Номинальный учредитель | Так обычно создают общества, чтобы вести бизнес незаконно или с высоким риском. Цели могут быть такими: обналичивание денег, незаконная оптимизация налогообложения. Выгодой для теневого бенефициара будет возможность в любой момент бросить общество, создать новое и продолжить деятельность, если возникнут проблемы |
| Реальный учредитель | Реальные учредители назначают номинальных директоров, чтобы избежать ответственности за правонарушения. Например, при задержке выплаты зарплаты или для заключения рискованных договоров |
| Реальный директор | |
| Номинальный учредитель | Это редкое сочетание. Его могут использовать, чтобы переложить ответственность за одобрение сделок на другого человека |
Бывает, что теневые бенефициары просто не могут вести бизнес от своего имени, а сама деятельность общества не будет незаконной или рискованной. Например, адвокатам запрещено быть руководителями ООО, а чиновникам — учредителями и директорами. Но в любом случае это нарушение закона.
У теневого бенефициара всегда есть риск, что номинальный учредитель или руководитель захочет получить реальный контроль над организацией. Поэтому на роль номиналов выбирают людей, с которыми сложились доверительные отношения, — друзей или родственников. Либо людей, которые ничего не понимают в том, как устроены юридические лица, и не могут действовать самостоятельно. Часто это люди в бедственном положении или с зависимостями.
Теперь разберемся с видами ответственности, к которым могут привлечь номинального учредителя или директора.
Ответственность за долги ООО
Обычно учредители, участники и директор не несут ответственности по долгам фирмы. Ответственность ООО ограничена его имуществом — вот почему такая форма собственности называется обществом с ограниченной ответственностью.
Но есть случаи, когда руководители общества отвечают по всем его долгам. Вот когда такое может быть:
- при банкротстве фирмы по вине ее руководителя;
- если после ликвидации по решению налоговой инспекции у компании остались долги, а руководитель действовал неразумно и недобросовестно.
Такой вид ответственности называется субсидиарной. Она возникает, если у общества не хватает имущества, чтобы выплатить все долги, и взыскание оставшейся задолженности с руководителя общества позволит восполнить разницу.
Самый вероятный кандидат, которого могут привлечь к субсидиарной ответственности, — директор общества, так как он принимает большую часть решений. Еще могут привлечь учредителей и сотрудников, например бухгалтера и юриста.
В делах о привлечении к субсидиарной ответственности есть особенность — презумпция вины руководителя общества. То есть директору ООО придется доказывать, что он действовал разумно и добросовестно, а задолженность образовалась не в результате его поведения, а из-за внешних обстоятельств. Номинальный руководитель, который не знает, что происходило в обществе, не сможет доказать в суде, что не виноват.
Если рассматривается дело о банкротстве, номинальный директор может попытаться доказать в суде, что фактически не руководил обществом, и указать на теневого бенефициара. Тогда суд может частично или полностью освободить номинального руководителя от субсидиарной ответственности.
Уголовная ответственность номинального руководителя
Уголовный кодекс называет номинального руководителя подставным лицом. Предоставлять паспорт или выдавать доверенность, чтобы внести в ЕГРЮЛ сведения о подставном лице, — преступление. За это, в частности, грозит штраф до 300 000 ₽ или исправительные работы до двух лет.
Также руководителя общества, как реального, так и номинального, могут признать виновным в преступлениях, совершенных через ООО.
Вот несколько примеров незаконной деятельности общества:
- мошенничество, то есть хищение чужого имущества путем обмана или злоупотребления доверием. Мошенничеством могут признать и неисполнение обязательств по договору, если суд установит, что фирма заведомо не могла их исполнить;
- уклонение от уплаты налогов, если задолженность компании свыше 15 млн рублей в пределах трех лет;
- отмывание — совершение сделок и финансовых операций для легализации доходов и имущества, приобретенных преступным путем;
- незаконная банковская деятельность, если общество занимается незаконным обналичиванием денег для других организаций.
Могут быть и другие, более типичные нарушения, даже если ООО не ведет незаконную деятельность. Вот в чем могут обвинить руководство общества:
- в нарушении требований охраны труда, если сотрудник компании получит тяжкий вред здоровью и выяснится, что в обществе не принимались меры для соблюдения техники безопасности;
- невыплате зарплаты, если сотрудникам не платят более трех месяцев подряд из корыстных побуждений руководства;
- оказании услуг, которые не отвечают требованиям безопасности, если клиенту организации в результате причинили вред здоровью.
К ответственности в первую очередь привлекают директора общества, но могут привлечь и учредителя, и рядовых сотрудников. В любом случае при расследовании преступления полиция будет устанавливать степень вины всех причастных.
Если номинальный директор признается, что не управляет ООО, и укажет на теневых бенефициаров, его привлекут к ответственности по статье 173.2 уголовного кодекса, но освободят от ответственности за преступления, которые совершили реальные руководители общества.
Что в итоге
Стать номинальным руководителем — в любом случае преступление, даже если это не повлечет ни для кого негативных последствий.
Если номинальному руководителю не удастся доказать в суде, что он не принимал участия в деятельности общества, придется отвечать по долгам компании и за все действия теневого бенефициара.
