Что такое субсидиарная ответственность
Субсидиарная ответственность — это когда долги компании выплачивает руководитель или главбух из своих средств. Или когда вместо должника кредит возвращает поручитель.
Расскажу, когда возникает субсидиарная ответственность, какое имущество могут изъять для погашения долгов и как этого избежать — и бизнесу, и человеку.
Что такое субсидиарная ответственность
Субсидиарная ответственность — возможность взыскать долг с третьих лиц, если основной должник его не платит. Сначала кредитор должен предъявить требование основному должнику, и если он не погасит долг, вправе требовать это с того, кто несет субсидиарную ответственность .
Компания обанкротилась. У нее долги перед поставщиками, арендаторами и сотрудниками. Имущества и денег организации не хватает, чтобы погасить долги. Поэтому кредиторы вправе подать иск о взыскании долгов с руководителя фирмы. Основной должник — компания, но ее руководитель несет субсидиарную ответственность.
Субсидиарная ответственность может возникать и вне бизнеса.
Сергей взял кредит, а Ольга стала поручителем. Если Сергей не будет платить кредит и банку не удастся взыскать с него долг, сумму могут потребовать с Ольги.
Отличие от солидарной ответственности. Солидарная ответственность — обязанность нескольких лиц выплатить один долг. Кредитор может сразу требовать долг от любого из них или всех сразу в равных долях или других пропорциях .
Два участника ООО взяли в банке 500 000 ₽ на развитие бизнеса. В кредитном договоре указано, что созаемщики отвечают солидарно. Это значит, что банк может взыскивать долг с каждого из них.
Другой пример. Муж и жена взяли ипотечный кредит. Они — созаемщики и несут солидарную ответственность, то есть отвечают перед банком одинаково. Если ипотеку не будут платить, банк может взыскать долг и с мужа, и с жены.
При солидарной можно сразу требовать уплаты долга с любого из должников.
А при субсидиарной кредитор не вправе обращаться к субсидиарному должнику, если не требовал долг с основного или мог взыскать с него.
Виды субсидиарной ответственности
Есть два вида — договорная и внедоговорная, или статутная .
Договорная субсидиарная ответственность появляется, если ее прописали в договоре. Например, при поручительстве по кредиту.
Одна компания поручилась за другую перед банком. Она несет субсидиарную ответственность по кредиту. Если основной должник не сможет вернуть долг, кредитор может требовать погасить его у поручителя.
Внедоговорная субсидиарная ответственность, другое название — статутная, наступает по закону. Например, за долги организации при банкротстве отвечает руководитель и другие лица при определенных условиях. А субсидиарную ответственность по долгам казенных учреждений несет бюджет .
Кого могут привлечь к субсидиарной ответственности
Перечислим разные ситуации — в бизнесе и у частных лиц.
В компании субсидиарную ответственность несут люди, которые влияют на бизнес. Их называют «лица, контролирующие должника». Это генеральный директор, участники общества, главный бухгалтер и любые другие люди, которые давали указания и принимали решения о деятельности компании .
Главного бухгалтера чаще всего привлекают к ответственности в делах о банкротстве компаний, если конкурсный управляющий затребовал первичные учетные документы бухучета или бухгалтерскую отчетность, а их нет либо в них грубые ошибки. Например, кредиторская задолженность в бухгалтерском балансе ниже реальных долгов перед поставщиками.
Еще главного бухгалтера могут привлечь к ответственности как контролирующее лицо, если он давал финансовые указания директору, подписывал документы о переводе денег по сомнительным сделкам, не сообщил директору о недостаточности средств или имущества организации.
Субсидиарная ответственность также грозит главному бухгалтеру, если он был членом совета директоров, участником ООО, намеренно не платил налоги или получал выгоду от этого.
Директора тоже обычно привлекают к ответственности в делах о банкротстве. В некоторых случаях руководитель компании обязан подать заявление о банкротстве организации. Не сделал этого — значит, скрывает финансовое положение фирмы и обманывает контрагентов. Это может стать основанием для привлечения к субсидиарной ответственности.
Вот ситуации, в которых руководитель должен подать заявление о банкротстве в арбитражный суд :
- из-за выплаты долга одному или нескольким кредиторам нет возможности уплатить долги остальным кредиторам, а еще — налоги и другие обязательные платежи;
- изъятие имущества организации существенно осложнит или сделает невозможной ее хозяйственную деятельность;
- компания соответствует признакам неплатежеспособности или недостаточности имущества — не гасит долги больше трех месяцев после наступления срока или долгов больше, чем денег, товаров и других активов;
- из-за отсутствия денег у компании больше трех месяцев задолженность по выплате зарплаты и выходных пособий.
Еще руководителя могут посчитать виновным в банкротстве, если он нанес существенный вред кредиторам из-за неразумного финансового поведения и сомнительных сделок. Суды рассматривают в качестве признаков недобросовестного поведения заключение или одобрение сделок на заведомо невыгодных условиях, заключение сделок с фирмами-однодневками, совершение убыточных операций .
Компания купила товары за 7 000 000 ₽, а продала их за 4 000 000 ₽. Такая сделка экономически бессмысленна, а финансовое положение организации ухудшилось на 3 000 000 ₽. Если организация будет банкротиться, а денег и другого имущества не хватит на уплату долгов, руководителя могут привлечь к субсидиарной ответственности за заключение подобных сделок.
Также руководителя могут признать недобросовестным, если он получал подотчетные суммы и не приносил документы под расходы за счет них.
Директор взял из кассы 100 000 ₽ и не отчитался. Если бухгалтер спишет эту сумму в расходы без подтверждающих документов, но по письменному указанию директора — это будет искажением бухгалтерской отчетности. Если спишет по документам, которых недостаточно, например просто по кассовому чеку, — тоже. Если не спишет, за директором будет долг, на который надо начислить НДФЛ и страховые взносы.
Может возникнуть ситуация, когда денег не хватит, чтобы заплатить по долгам, и компания дойдет до банкротства. Все случаи выше будут основанием для возложения субсидиарной ответственности на руководителя.
Учредителей и участников компании обычно привлекают к ответственности, если они участвовали в управлении бизнесом. Например, давали указания директору о заключении договоров, согласовывали крупные сделки, которые привели к убыткам , или выводили крупные суммы из организации, что привело ее к банкротству.
Других лиц, которые распоряжались делами компании, тоже могут привлечь к субсидиарной ответственности. Например, это может быть ИП-управляющий, действующий по доверенности.
Еще могут привлечь людей, которые давали указания директору, даже если формально они не связаны с организацией. Например, родственников директора и даже просто знакомых.
У ООО есть директор и учредитель. Жена учредителя не занимает в организации никаких должностей, но по факту дает указания директору, кому из поставщиков заплатить первым, а кому задержать оплату. В случае банкротства компании жену учредителя могут признать контролирующим лицом и привлечь к субсидиарной ответственности.
Суды считают, что человек, который извлек выгоду из незаконного или недобросовестного поведения руководителя, тоже является контролирующим лицом компании. Отвечать они будут вместе с руководителем .
Поручителей привлекают к субсидиарной ответственности, если она установлена договором. Кредитор сначала требует вернуть долг у должника, а уже потом — у поручителя.
Например, условие о субсидиарной ответственности может быть сформулировано в договоре так:
2.1. Поручителем по договору является ____________ (ФИО).
2.2. При неисполнении или ненадлежащем исполнении Заемщиком обязательства по возврату займа Поручитель несет перед Кредитором субсидиарную ответственность.
В договоре могут быть описаны дополнительные условия субсидиарной ответственности. Например, что кредитор вправе обращаться к поручителю только по решению суда.
Основания для привлечения к ответственности
Компания отвечает по обязательствам своим имуществом . Субсидиарная ответственность может возникнуть, если имущества организации не хватает, чтобы погасить долги.
Привлечь к субсидиарной ответственности можно только по решению суда. Кредитор должен доказать, что руководитель организации или другое ответственное лицо намеренно разорили ее, не оформляли бухгалтерские документы или обманывали контрагентов, не сообщая о финансовой несостоятельности компании.
При банкротстве. Когда компанию признают банкротом, ее имущество продают, чтобы погасить долги. Если денег не хватит, может возникнуть субсидиарная ответственность контролирующего лица. Но человек несет ответственность, только если полное погашение долгов невозможно из-за его действий или бездействия .
Субсидиарную ответственность при банкротстве компании обычно возлагают на ее руководителя. Его считают виновным, если:
- Банкрот причинил существенный вред кредиторам из-за траты денег, продажи имущества и совершения других сделок в последние три года.
- Нет обязательных документов, например бухгалтерских или по взаимоотношениям с контрагентами, недостоверна бухгалтерская отчетность.
- Больше половины всех долгов по налогам — налоговые доначисления, штрафы и пени в результате нарушения законодательства.
- Недостоверны сведения в ЕГРЮЛ, например об адресе организации.
- Руководитель вовремя не подал заявление о банкротстве компании или другие данные, которые обязательно вносить в Единый федеральный реестр сведений о фактах деятельности юрлиц.
Субсидиарную ответственность также могут возложить на главного бухгалтера, если нет документов бухучета или отчетность недостоверна.
Еще суд может возложить субсидиарную ответственность на любого человека, который руководил обанкротившейся организацией, даже если он официально не был ни руководителем, ни главным бухгалтером. Например, это может быть один из участников ООО, финансовый директор или исполнительный директор.
Обычно при банкротстве исковое заявление о привлечении к субсидиарной ответственности подает конкурсный управляющий или один из кредиторов.
В Москве Сбербанк обратился в арбитражный суд, чтобы признать компанию — арендатора его имущества банкротом.
Конкурсный управляющий подал заявление о привлечении к субсидиарной ответственности нескольких человек:
- Руководителя компании-арендатора, так как из-за долга «Сбербанку» он должен был подать заявление о банкротстве и не сделал этого.
- Бывшего директора компании, который снимал деньги с расчетного счета организации с помощью корпоративной карты. При этом не передал конкурсному управляющему и суду авансовый отчет, подтверждающий, на что были потрачены деньги.
- Человека, который юридически не был связан с компанией, но давал указания директору в мессенджере.
Суд привлек к субсидиарной ответственности всех троих, теперь им предстоит выплатить кредиторам почти 17 млн рублей .
По долгам недействующего ООО. Налоговая инспекция вправе признать компанию недействующей, исключить ее из ЕГРЮЛ, и тогда долги могут взыскать с директора и других контролирующих лиц .
Признать организацию недействующей могут, если в течение последних 12 месяцев она не сдавала налоговую отчетность и не проводила операций по банковским счетам .
Компания на общей системе налогообложения представила декларацию по НДС и налогу на прибыль 23 января 2024 года. После этого налоговую отчетность не сдавала, и движений по ее расчетному счету не было. Начиная с февраля 2025 года налоговая инспекция может решить исключить компанию из ЕГРЮЛ как недействующую.
После исключения организации из ЕГРЮЛ контролирующих лиц могут привлечь к субсидиарной ответственности, если компания не исполнила свои обязательства из-за их неразумных действий. Решение об этом принимает суд.
В мировом суде потребитель взыскал с ООО «Центр красоты и здоровья» чуть больше 60 000 ₽ за некачественные услуги. Приставы не смогли получить средства от организации, так как не нашли ее по юридическому адресу, а после налоговая инспекция исключила ее из ЕГРЮЛ как недействующую.
Тогда потребитель подал иск о привлечении к субсидиарной ответственности бывшего гендиректора компании, главного бухгалтера и исполнительного директора. Контролирующие лица должны были ликвидировать общество по процедуре, которая защищает права кредиторов. Они этого не сделали, а значит, намеренно пренебрегли своими обязанностями.
Контролирующие лица могли бы дать пояснения о причинах исключения ООО из реестра и представить доказательства правомерности своего поведения. Если доказательств нет и ответчики в суд не явились, причинение вреда и умысел должен доказывать истец. В этой истории он умысел не доказал, и суды отказали в иске.
Но Верховный суд обратил внимание, что потребитель, права которого нарушили, не участвовал в корпоративной жизни компании и не мог собрать доказательства. Суды не выяснили у ответчиков, почему они не исполнили обязательства, не представили доказательства и не обратили внимание на то, что истец обращался в налоговую инспекцию с заявлением для пресечения исключения общества из ЕГРЮЛ. В итоге Верховный суд отменил предыдущие решения и направил дело на новое рассмотрение .
Некоторые компании при возникновении финансовых трудностей не подают на банкротство, чтобы не платить долги. Они «бросают» организацию — не сдают отчеты, ничего не делают по расчетному счету 12 месяцев, ждут, что налоговая исключит компанию из ЕГРЮЛ и им удастся избежать субсидиарной ответственности. Это плохая идея, потому что суды почти всегда рассматривают это как недобросовестное поведение руководителя и участников ООО.
По налоговой задолженности действующего ООО. Кредитором, который обращается за взысканием долга к субсидиарным ответчикам, может быть налоговая инспекция. Она вправе взыскивать долги не только в делах о банкротстве.
Два человека учредили ООО, один из них стал его гендиректором. Позже организация прекратила деятельность, присоединилась к другой компании, а те два учредителя вышли из состава участников и руководителей.
Налоговая инспекция проверила уплату НДС за прошлые периоды и доначислила действующей организации недоимку и пени — чуть больше 12 млн рублей — за деятельность присоединенной. Также по заявлению налоговой инспекции возбудили дело о банкротстве действующей организации. Денег для финансирования банкротных процедур не оказалось, и производство по делу прекратили.
Суд посчитал, что участники первоначального ООО создали фиктивный документооборот, чтобы получить необоснованную налоговую выгоду, противоправно вывели активы компании и нанесли вред бюджету. В итоге бывших участников первоначального ООО привлекли к субсидиарной ответственности по долгам новой компании .
По кредитам и займам. Поручитель по договорам кредита и займа обязан выплатить долг, если основной должник не может его вернуть. Банк вправе потребовать от поручителя всю сумму или взыскать часть с него, а часть с основного заемщика.
Что могут забрать в счет долгов
Судебные приставы могут арестовать счета должника и списывать деньги. Также могут изъять личное имущество — квартиры, машины, бытовую технику, ценные вещи.
Не вправе отнять :
- единственное жилье, кроме ипотечного — но по решению суда могут изъять и его с переселением в более скромное;
- предметы обычной домашней обстановки и обихода, вещи индивидуального пользования — например, одежду и обувь, за исключением драгоценностей и других предметов роскоши;
- имущество для профессиональных занятий, кроме предметов со стоимостью свыше 10 000 ₽;
- сельскохозяйственных животных — например, коров, коз, кроликов, кур, хозяйственные постройки для их содержания и корма, если животные не используются в предпринимательской деятельности.
При долге больше 30 000 ₽ субсидиарному должнику также могут запретить выезжать за границу .
Порядок взыскания долга
Обычно долги в рамках субсидиарной ответственности взыскивают налоговые инспекции, банки и контрагенты бизнеса, например поставщики или подрядчики. Но также это могут быть сотрудники, которым долго не платили зарплату, или клиенты, если им оказали некачественную услугу или продали некачественный товар.
Порядок взыскания зависит от того, был ли поручитель по договору.
Если был договор с поручителем, действовать надо так:
- Направьте должнику претензию или требование об уплате долга и сроках его погашения.
- Отправьте требование об уплате долга поручителю, если основной должник не ответил, не выплачивает долг или сообщил, что не может заплатить.
- Идите в суд, если получить деньги не удалось. Суд может взыскать долг с основного должника, субсидиарного или с каждого из них. У должников будет время для добровольного исполнения судебного решения. Если они не заплатят, суд выдаст исполнительный лист .
- Дождитесь, пока судебные приставы взыщут долг по исполнительному листу или вынесут решение о том, что взыскать его невозможно. Например, из-за того, что у должника недостаточно имущества.
- Обратитесь в суд с иском о банкротстве, если ваш должник — компания, и деньги с нее так и не взыскали. В ходе банкротства конкурсный управляющий распродаст имущество организации и попробует погасить долги перед кредиторами.
- Подайте в суд иск о привлечении к субсидиарной ответственности руководителя организации, если даже в ходе банкротства компании не хватило денег для выплаты вам долга.
Если договор без поручителя, привлечь контролирующих лиц к субсидиарной ответственности можно, только если будет инициировано банкротство организации или ее исключат из ЕГРЮЛ.
Дизайнер Кравцов и компания «Шоколад» заключили договор об оказании услуг. Кравцов сделал дизайн упаковок, этикеток и рекламных материалов — объявлений и баннеров. Компания не заплатила дизайнеру 2 000 000 ₽ в установленный в договоре срок.
Кравцов вправе пойти в суд. Там компанию могут обязать вернуть долг. А если она не сделает этого, судебные приставы попробуют взыскать деньги — например, списать с расчетного счета организации.
Может оказаться, что у компании денег нет. Тогда Кравцов вправе подать иск о банкротстве компании. Ее имущество продадут, и если этого не хватит, чтобы рассчитаться с кредиторами, могут привлечь к ответственности субсидиарных должников.
Если вам должны по договору, а поручителя не было, надо действовать так:
- Направьте должнику претензию или требование об уплате долга и сроках его погашения.
- Идите в суд, если должник не выплачивает долг. Там примут решение и выдадут исполнительный лист.
- Дождитесь, пока судебные приставы взыщут долг по исполнительному листу или вынесут решение о том, что взыскать его невозможно. Например, из-за недостаточности имущества должника.
- Обратитесь в суд с иском о банкротстве, если должник — компания. Если в ходе банкротства вам ничего не выплатят или выплатят только часть, можно будет подать иск о субсидиарной ответственности руководителя или другого лица.
Что важно знать, если вас привлекли к субсидиарной ответственности. Прежде чем добровольно выплатить что-то кредитору, лицо, несущее субсидиарную ответственность, должно предупредить об этом основного должника . А если субсидиарному ответчику предъявили судебный иск, он должен привлечь основного должника к участию в деле. Иначе в будущем субсидиарный ответчик не сможет взыскать свои убытки с основного должника.
Наталья взяла кредит в банке на сумму 1 млн рублей на ведение бизнеса. Поручителем по кредиту выступила Ольга. Сначала Наталья все платила вовремя, но потом просрочила платеж. Банк начислил штраф и проценты, Наталья не согласилась с этим.
Банк потребовал уплаты остатка долга, включая штраф и проценты, с Ольги как с поручителя. Перед тем как уплатить долг, ей стоит уведомить Наталью о требовании банка. Если этого не сделать, а потом попытаться взыскать уплаченный долг с Натальи, она вправе сказать, что была не согласна с начислением штрафа, и не возвращать деньги.
Как избежать субсидиарной ответственности
Большинству людей, чтобы избежать субсидиарной ответственности, достаточно не выступать ничьим поручителем. Все сложнее, когда речь идет о компании. Руководителю организации надо внимательно относиться ко всем сделкам и избегать убыточных.
Также не стоит допускать просрочки по зарплате больше трех месяцев: за это предусмотрена не только субсидиарная, но и уголовная ответственность. Если нечем платить зарплату, можно взять кредит, вложить собственные средства, продать что-то из имущества организации, а не копить долги.
Еще руководителю нужно хранить все документы бухгалтерского учета. Это договоры, акты выполненных работ, универсальные передаточные документы, накладные, банковские выписки и кассовые документы, авансовые отчеты и подтверждающие документы к ним. Если дело дойдет до банкротства, документы надо передавать конкурсному управляющему по описи под подпись. Это докажет, что документы были представлены.
Еще руководитель организации должен контролировать дебиторскую и кредиторскую задолженности и следить, чтобы денег было достаточно для погашения всех обязательств. Это можно делать самому или поручить финансовому директору или главному бухгалтеру. Главное — не игнорировать долги, особенно просроченные. Гораздо лучше гасить их частями, чем получить иск о банкротстве.
Руководитель также должен позаботиться о доказательствах того, что управлял организацией добросовестно, в интересах самой компании, ее участников, и не нарушал права кредиторов.
Кредитор обратился в суд, чтобы взыскать долг с компании. Приставы списали часть суммы с расчетного счета, а остальное не смогли. Тогда контрагент подал иск о банкротстве компании.
Конкурсный управляющий хотел привлечь к субсидиарной ответственности в размере 22 млн рублей директора организации, так как руководитель не передал ему бухгалтерскую и финансовую документацию и не подал вовремя заявление о банкротстве.
Руководитель представил в суд описи о том, что отдал конкурсному управляющему часть бухгалтерских документов, а также доказательства того, что требовал другую документацию у контрагентов, но не получил ее. Это свидетельствует о его добросовестности.
В балансе организации за год, предшествующий году вынесения судебного решения, имущества было достаточно.
Кроме того, организация вела хозяйственную деятельность, чтобы справиться с убытками. В том числе разработала экономически обоснованный план по реализации работ и следовала ему.
В итоге суд решил, что руководитель в банкротстве не виновен и возлагать на него субсидиарную ответственность не стал .
Запомнить
- Субсидиарная ответственность — возможность взыскать долг с третьих лиц, если основной должник его не платит.
- К субсидиарной ответственности по долгам компании могут привлечь ее руководителя, главного бухгалтера, участников общества и других лиц, которые влияли на деятельность бизнеса.
- Также субсидиарная ответственность может возникнуть у поручителя по кредитному договору.
- Если на человека возложили субсидиарную ответственность, судебные приставы могут арестовать его счета и списывать оттуда деньги. Также могут взыскать личное имущество — квартиры, машины, бытовую технику, ценные вещи. А при долге свыше 30 000 ₽ запретить выезжать за границу.
- Большинству людей достаточно не выступать ничьим поручителем, чтобы избежать субсидиарной ответственности.
- Руководителям организации надо избегать убыточных сделок, не допускать просрочек по зарплате больше трех месяцев, хранить документы бухучета и следить за кредиторской и дебиторской задолженностью.
Самое интересное про бизнес — в нашем телеграм-канале. Подписывайтесь, чтобы быть в курсе происходящего: @t_biznes
