Вправе ли госслужащий заниматься трейдингом?
Вы много писали про инвестиции и госслужащих, но в статьях нет информации про трейдинг. Относится ли он к предпринимательской деятельности? Можно ли госслужащему им заниматься? Можно ли торговать фьючерсом, например на индекс РТС?
К сожалению, однозначного ответа на ваш вопрос нет. Госслужащим запрещено заниматься предпринимательской деятельностью, но органы власти, включая суды, пока не сформировали позицию, считается ли такой деятельностью трейдинг. Из-за этого госслужащий, который им занимается, все-таки рискует быть уволенным в связи с утратой доверия.
Считается ли трейдинг предпринимательской деятельностью
Предпринимательской считается деятельность, которая направлена на систематическое получение прибыли. По закону она должна быть самостоятельной и осуществляться на свой риск. А прибыль можно получать от использования имущества, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг.
Чтобы заниматься предпринимательством, обычно создают юрлицо, получают статус ИП или становятся на учет в качестве самозанятого. При этом деятельность может быть признана предпринимательской, даже если человек занимается ею без какого-либо статуса.
Инвесторы и трейдеры, как правило, тоже регулярно на свой риск покупают и продают финансовые активы и производные финансовые инструменты, например фьючерсы, чтобы получить прибыль. Поэтому формально их деятельность соответствует признакам предпринимательской. Но инвестиции на бирже обычно предпринимательством не считаются.
А вот с трейдингом все сложнее. От инвестиций он отличается повышенным количеством сделок и меньшим сроком владения активами. Но провести четкую границу между этими действиями непросто. Можно только предположить, что если человек, например, за день покупает и продает акции одной компании, то это трейдинг.
При этом четкой позиции судов о том, считается ли трейдинг предпринимательством, до сих пор нет. Мне удалось найти только одно решение, в котором суд признал торговлю на форексе предпринимательской деятельностью, потому что она соответствует всем ее признакам. То есть можно сделать вывод, что по крайней мере в некоторых случаях суды рассматривают совершение гражданином сделок на финансовых рынках как форму предпринимательской деятельности.
С другой стороны, на сайте Минтруда и соцразвития есть методичка в вопросах и ответах о том, могут ли госслужащие покупать ценные бумаги. В ней сказано, что систематическая купля-продажа ценных бумаг через брокера — это инвестиционная, а не предпринимательская деятельность. А предпринимательством занимается брокер, когда оказывает посреднические услуги по купле-продаже бумаг.
Из этого следует, что госслужащим не запрещено торговать ценными бумагами. Но речь именно о бумагах, а не о других видах инструментов, и, например, с фьючерсами все сложнее и есть определенные ограничения.
Какие ограничения есть для госслужащих
Не должен возникать конфликт интересов. Это значит, что личная заинтересованность не должна мешать работе госслужащего.
При этом в законодательстве сказано, что делать с акциями при конфликте интересов. А вот про производные финансовые инструменты правил нет.
Некоторым госслужащим запрещено владеть и пользоваться иностранными финансовыми инструментами. Это относится в том числе к фьючерсам, если одна из сторон контракта — нерезидент или иностранная структура.
Кому запрещены иностранные инструменты, зависит от места работы и должности. Списки должностей есть в федеральных законах, а также в приказах по конкретным органам власти: министерствам, службам и так далее. Многих госслужащих запрет не касается.
Можно ли госслужащим торговать фьючерсами
Упомянутые вами фьючерсы на индекс РТС вряд ли могут привести к конфликту интересов в отличие от отдельных акций или фьючерсов на них. Дело в том, что в индекс входят акции и депозитарные расписки примерно 40 компаний, то есть цена фьючерса отражает состояние большей части российского рынка акций.
А вот определить, является ли одна из сторон контракта нерезидентом или иностранной структурой, нереально: 8 августа 2022 года Мосбиржа допустила к торгам на срочном рынке нерезидентов из «дружественных» стран, поэтому они вполне могут оказаться стороной контракта. И это создает риск для части госслужащих.
Главная же проблема в том, что в случае с трейдингом фьючерсами возможны сложности именно из-за того, что это фьючерсы. В упомянутой выше методичке Минтруда отмечено, что фьючерс — это не ценная бумага. Значит, позиция госоргана о том, что госслужащим разрешено ими торговать, на него не распространяется. Но и прямого запрета владеть фьючерсами для госслужащих нет.
Дословно в методичке указано: «При приобретении фьючерса и (или) фьючерсного контракта необходимо учитывать распространяемые на гражданского служащего антикоррупционные стандарты, в частности требование о предотвращении и (или) урегулировании конфликта интересов, запрет прямо или косвенно владеть и (или) пользоваться иностранными финансовыми инструментами (как следствие, не допускать их нарушения)». Получается, что, по мнению Минтруда, на фьючерсы распространяются антикоррупционные стандарты и ограничения на иностранные финансовые инструменты. А значит, в принципе, госслужащие могут ими владеть. Ведь если бы это было запрещено, указание Минтруда было бы лишено смысла.
Получается, что фьючерсы сами по себе госслужащим не запрещены. Но непонятно, можно ли ими активно торговать, в отличие от ценных бумаг, где систематические сделки не должны быть проблемой.
При этом в любом случае позиция Минтруда не обязательна для судов. Поэтому, рассматривая конкретное дело, они могут ее проигнорировать — даже если речь о торговле акциями, а не фьючерсами.
Как госслужащим снизить риск проблем из-за биржи
Определение предпринимательской деятельности из гражданского кодекса кажется мне расплывчатым. Формально под него можно подвести и торговлю ценными бумагами, производными инструментами и другими финансовыми активами на бирже или вне ее. Но я не слышал о таких ситуациях.
Методические материалы Минтруда как будто устраняют проблему. Но, на мой взгляд, логика, которая применяется для ценных бумаг, должна распространяться даже на внутридневной трейдинг, в том числе на операции с фьючерсами. Инвестиции и трейдинг — это так или иначе сделки с разными биржевыми активами, и бывает сложно разделить эти понятия.
Однако не факт, что сотрудники конкретного органа власти посчитают так же. Они могут иначе трактовать законодательство или просто перестраховаться. В этом случае материалов Минтруда может не хватить, чтобы защититься от возможных претензий на службе.
Чтобы снизить риск проблем, я рекомендую госслужащим, торгующим на бирже:
- Уменьшить частоту сделок и оборот по ним, чтобы не производить впечатление слишком активного трейдера.
- Не иметь в портфеле активов, которые могут показаться не подходящими для госслужащего. Например, если госслужащему запрещены иностранные финансовые инструменты, ему не стоит владеть даже паями фондов, внутри которых есть такие инструменты. Особенно важно не иметь их по состоянию на 31 декабря: именно на эту дату госслужащие указывают принадлежащие им активы в декларации об имуществе и доходах.
- Лишний раз не обсуждать свою торговлю на бирже с коллегами и в публичном пространстве, например в соцсетях.
Что в итоге
Риск сделок с фьючерсами в том, что такую деятельность могут признать предпринимательской. А раз госслужащим запрещено заниматься предпринимательством, за нарушение запрета их могут уволить в связи с утратой доверия.
С учетом этого я рекомендую воздержаться от сделок с фьючерсами, пока вы находитесь на госслужбе. Или хотя бы снизить риски. Например, сократить количество сделок с фьючерсами до минимума: это позволит отрицать систематичность.
Однако следует осознавать, что устоявшейся практики по таким делам нет. Поэтому в конкретной ситуации любые сделки с фьючерсами могут быть расценены как форма предпринимательской деятельности.
Чтобы больше узнать об особенностях инвестиций для госслужащих, рекомендую другие наши статьи:
